對于民法典來說，和信仰、習(xí)俗、共同意識這些民族的“精氣神”互通共聯(lián)，需要從中國文化土壤中汲取養(yǎng)分

作者：葉竹盛

隨著立法進(jìn)程的加快，被稱為社會生活“百科全書”的民法典已駛?cè)肟燔嚨馈Ｈ涨罢匍_的民法總則草案座談會指出，讓民法典扎根于中國的社會土壤，體現(xiàn)中華民族的“精氣神”。作為對已有民事法律的萃取、整合與適度更新，民法典在立法技術(shù)和理念上都應(yīng)服從當(dāng)下立法階段的新要求，扎根中國土壤便是一個重要的標(biāo)準(zhǔn)。

民法典扎根中國土壤，首要涵義是讓民法典切實反映中國社會生活的實際情況。民法典是成文法國家中私法的基石，各國民法典之間雖然有相互借鑒，但世界上并不存在兩部完全一樣的民法典。國外民法典有的條款，中國民法典不一定要有；國外民法典沒有的規(guī)定，中國民法典也不必裹足不前。判斷標(biāo)準(zhǔn)就在于，這樣的規(guī)定是否對接中國社會與經(jīng)濟(jì)生活的真實需求。事實上，中國現(xiàn)有的民事法律中，很多都是基于中國自身實踐的產(chǎn)物，例如關(guān)于三資企業(yè)的法律，對于宅基地的規(guī)定等等，對應(yīng)的是中國特有的經(jīng)濟(jì)與所有權(quán)體制。中國婚姻法及相關(guān)司法解釋對諸如結(jié)婚購房問題的周詳規(guī)定，回應(yīng)的也是中國社會中的特有現(xiàn)象。

法學(xué)家認(rèn)為，法律是一個民族“內(nèi)在地、默默地起作用的力量”的產(chǎn)物，它深深扎根于這個民族的歷史之中，而且其真正源泉乃是普遍的信念、習(xí)俗和共同意識。對于民法典來說，和信仰、習(xí)俗、共同意識這些民族的“精氣神”互通共聯(lián)，需要從中國文化土壤中汲取養(yǎng)分。民事法律體現(xiàn)的是人們安排社會和經(jīng)濟(jì)生活的智慧，一些傳統(tǒng)規(guī)范中恰恰蘊(yùn)含著這些智慧。比如，今年剛剛獲得諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎的本特·霍爾姆斯特倫教授，就曾以中國傳統(tǒng)上遠(yuǎn)早于股票和交易市場的典當(dāng)行為例，分析典當(dāng)如何巧妙地降低交易成本，加強(qiáng)資金流動性。典權(quán)也正是中國民法獨(dú)有的特色性規(guī)定，但目前的法律地位有些尷尬，若能在新民法典中給予恰當(dāng)安置，不失為一件從中國傳統(tǒng)文化中吸取民法養(yǎng)分的美事。電商、大眾創(chuàng)業(yè)、新媒體等當(dāng)代中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展中積累的實踐智慧，同樣也能成為中國民法典的現(xiàn)實之源。

民法典扎根中國土壤，意味著中國民法典應(yīng)指引和規(guī)范中國實踐。編纂民法典在許多國家都是立法的大成之作，集多方力量，經(jīng)年累月方有所成。編纂中國民法典，固然離不開一般性民法理論的指導(dǎo)，離不開對外國民法制度、實踐和理念的借鑒，但在這一過程中也應(yīng)避免過度理論化的傾向。一些學(xué)者糾結(jié)于構(gòu)建“完美”的民法體系，固執(zhí)地要將民法典打造成一個體系完美的理論作品，而缺少了現(xiàn)實感和解決實際問題的意識。中國民法典應(yīng)著眼中國，而不是一味著眼于理論和體系化。

當(dāng)然，民法典扎根于中國土壤的過程，除了需要立法者在立法過程中努力以外，還需要司法過程中的參與者們共同努力，促成民法典在實踐中不斷生長，真正扎根中國社會與時代的土壤。法律是動態(tài)生長的過程，并非立法完成了，法律也就固定下來了，而是在司法過程中與新觀念、新活動、新理論等相結(jié)合，不斷發(fā)展出新的內(nèi)涵。這就要求執(zhí)掌法度的法官們能夠洞悉中國社會的傳統(tǒng)與智慧、時代與發(fā)展，在個案中嫻熟而睿智地運(yùn)用民法典，并反過來哺育民法典的成長。唯有如此，才能真正在民法典身上打上深刻而鮮明的中國烙印。（葉竹盛）